Гарантия обеспечения гарантийных обязательств

Сегодня предлагаем статью: "Гарантия обеспечения гарантийных обязательств", в которой собрана информация из авторитетных источников. Уточнить актуальность данных на 2020 год, а также задать любой интересующий вопрос можно онлайн-консультанту.

Энциклопедия решений. Обеспечение исполнения гарантийных обязательств по контракту по Закону N 44-ФЗ (до 1 июля 2019 года)

Обеспечение исполнения гарантийных обязательств по контракту по Закону N 44-ФЗ

В соответствии с ч. 4 ст. 33 Закона N 44-ФЗ заказчик вправе, а при закупке машин и оборудования — обязан установить требования к гарантийному сроку товара, работы, услуги и (или) объему предоставления гарантий их качества, к гарантийному обслуживанию товара.

На практике иногда возникает вопрос об обеспечении гарантийных обязательств, который Законом N 44-ФЗ не решен. Заметим, что нормами ранее действовавшего Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон N 94-ФЗ) этот вопрос был частично урегулирован. Согласно п. 15.2 ч. 4 ст. 22, п. 9 ч. 4 ст. 34, п. 11 ч. 3 ст. 41.6 Закона N 94-ФЗ заказчик в указанных в этих нормах случаях был обязан определить обязательства о предоставлении гарантий производителя и поставщика на товар, а также обязательство о предоставлении вместе с товаром обеспечения гарантии поставщика на товар в указанном там же размере — от 2% до 10% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота).

Безусловно, хотя Закон N 44-ФЗ не предусматривает предоставления обеспечения гарантийных обязательств, но он и не запрещает установление такого требования. При этом согласно принципу свободы договора, закрепленному в п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421 ГК РФ стороны договора свободны в установлении любых не противоречащих закону условий договора, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Соответственно, заказчик вправе установить в контракте условие об обеспечении также и исполнения гарантийных обязательств.

В этой связи встает вопрос о соотношении обеспечения исполнения контракта и исполнения гарантийных обязательств. Из абзаца четвертого Перечня документов, представляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии, утвержденного постановлением Правительства РФ от 8 ноября 2013 N 1005, можно сделать вывод, что обеспечение гарантийных обязательств входит в обеспечение исполнения контракта.

Между тем, правомерность включения обеспечения гарантийных обязательств в обеспечение исполнения контракта представляется небесспорным по следующим основаниям.

Исходя из п.п. 1, 5 ст. 454, п. 2 ст. 525, ст. 526 ГК РФ обязательства поставщика по контракту на поставку товаров сводятся, в конечном итоге, к обязанности передать заказчику в собственность определенный контрактом товар. Равным образом из ст. 702, п. 2 ст. 763 ГК РФ следует, что обязательства подрядчика по контракту на выполнение подрядных работ сводятся в целом к выполнению работ и передаче заказчику их результата. Также и по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность) (п. 1 ст. 779 ГК РФ).

Исходя же из ст.ст. 470, 722 ГК РФ, гарантия качества товара, результата работ — это письменные заверения продавца, что качество товара, результата работ будет соответствовать установленным к нему требованиям на протяжении определенного — гарантийного — срока. В течение этого срока по смыслу п. 2 ст. 476, п. 3 ст. 724 ГК РФ заказчик вправе предъявить требования, вытекающие из передачи товара, результата работ ненадлежащего качества. Именно исполнение данных требований и следует считать гарантийными обязательствами. Полагаем, что то же применимо и к гарантиям по договору оказания услуг — на основании ст. 783 ГК РФ или хотя бы на основании аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ).

Нетрудно заметить, что гарантийные обязательства отдельны от основных обязательств по контракту. Причем если основные обязательства по контракту должны быть исполнены в соответствии с условиями контракта в установленные им сроки (ст.ст. 506, 508, 708, 783 ГК РФ), то гарантийные обязательства только могут возникнуть, в случае выявления недостатков уже после исполнения основных обязательств, но в течение гарантийного срока, а могут и не возникнуть.

При этом обязательства по обеспечению являются самостоятельными по отношению к обязательствам, которые они обеспечивают — основным обязательствам (п.п. 2, 3 ст. 329 ГК РФ). Соответственно, обеспечение каждого основного обязательства является самостоятельным обязательством.

Отсюда можно сделать вывод, что обеспечение основных обязательств по контракту и обеспечение гарантийных обязательств — два разных обязательства.

При этом можно также заметить, что размер обеспечения, установленный ч. 6 ст. 96 Закона N 44-ФЗ, рассчитывается из начальной (максимальной) цены контракта, которая, в свою очередь, рассчитывается из стоимости товаров, работ, услуг (см. ст. 22 Закона N 44-ФЗ). То есть начальная (максимальная) цена контракта не включает стоимость гарантийных обязательств, тем более, что она объективно и не может быть определена заранее. Также согласно ч. 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ в ходе исполнения контракта контрагент вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения. В этом можно усмотреть то, что размер обеспечения, предусмотренное законом, соотносится именно со стоимостью основных обязательств по контракту.

Из всего вышесказанного можно, в свою очередь, сделать вывод, что под обеспечением исполнения контракта, о котором говорится в ч. 1 ст. 96 Закона N 44-ФЗ и других нормах этого Закона, понимается обеспечение исполнения именно основных обязательств по контракту. Обязанность предоставления именно такого обеспечения установлена законом в качестве условия для заключения контракта (ч. 4 ст. 96 Закона N 44-ФЗ).

В связи с этим обращает на себя внимание, что из ряда разъяснений регулирующих органов следует, что они придерживаются схожей позиции, допуская, однако, что обеспечение одновременно основных и гарантийных обязательств может предоставляться в ряде отдельных случаев.

Так, Минэкономразвития России неоднократно указывало, что установление срока предоставления обеспечения исполнения контракта должно осуществляться с учетом срока исполнения основного обязательства поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Гарантийный срок не включается в срок действия обеспечения исполнения контракта, за исключением случаев при которых условиями контракта на выполнение работ предусмотрены гарантийные обязательства подрядчика в отношении объекта, созданного в результате выполнения таких работ (см., например, письма от 09.12.2014 N Д28и-2724, от 07.10.2014 N Д28и-2103, от 23.12.2014 N Д28и-2770, от 30.06.2016 N Д28и-1662, ответ на вопрос 2 письма от 13.10.2014 N Д28и-2088). А в письме от 31.12.2014 N Д28и-2865 указано, что обязательства исполнения контракта распространяются исключительно на срок действия контракта. Гарантийные обязательства не требуют дополнительного обеспечения, за исключением случаев, предусмотренных контрактом . Заказчик обязан вернуть денежные средства, представленные в качестве обеспечения исполнения контракта, после исполнения основного обязательства, если контрактом не предусмотрено , что указанные денежные средства возвращаются после окончания срока гарантийных обязательств.

Читайте так же:  Льготный медицинский стаж для выхода на пенсию

Минфин России, в свою очередь, указывает в письме от 02.07.2014 N 02-02-07/32132, что заказчик не вправе отказать в заключении контракта при отсутствии обеспечения гарантийного обязательства . Вместе с тем, по мнению министерства, требование о предоставлении обеспечения гарантии качества может включаться в документацию о закупке. При этом поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику банковскую гарантию, обеспечивающую как основное, так и гарантийное обязательство.

Заметим, однако, что если исходить из того, что обеспечение основных и гарантийных обязательств — два отдельных разных обязательства, а закон требует обеспечения именно основных обязательств по контракту в определенном размере, то предоставленное в силу закона обеспечение обеспечивает всем своим объемом именно основное обязательство. С этой точки зрения положения ч. 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ о возможности уменьшении размера обеспечения по мере исполнения контракта, могут пониматься и так, что после приемки заказчиком товара (результата работ, услуг) в объеме, предусмотренном контрактом, контрагент вправе претендовать на возврат ранее предоставленного обеспечения в полном объеме. Гарантийные же обязательства являются отдельными, и размер их обеспечения должен исчисляться отдельно.

Исходя из этой точки зрения, требовать предоставления обеспечения исполнения гарантийных обязательств заказчик может только если это предусмотрено контрактом и только отдельно от предоставления обеспечения исполнения контракта, в отдельно определенном размере. Заметим, что именно таким образом предоставление гарантийных обязательств и было предусмотрено п. 15.2 ч. 4 ст. 22, п. 9 ч. 4 ст. 34, п. 11 ч. 3 ст. 41.6 Закон N 94-ФЗ. (Хотя, безусловно, одна банковская гарантия может содержать и два обязательства — как обеспечение как основных обязательств по контракту, так и обеспечение гарантийных обязательств).

Какой-либо правоприменительной практики, прямо разрешавшей описанную коллизию, нам обнаружить не удалось, в случае возникновения разногласий по данному вопросу разрешить их сможет только суд.

Гарантия обеспечения гарантийных обязательств

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Лекторы – ведущие эксперты, непосредственные разработчики законов:
В. В. Витрянский, Л. Ю. Михеева, Е. А. Суханов, А. А. Маковская. Принять участие можно очно/ онлайн или в записи, в любой точке страны!

Заключен муниципальный контракт в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»
на оказание услуг по ремонту компьютерной и периферийной техники. Услуги будут оказываться по заявкам заказчика по мере необходимости в течение года. Заказчик потребовал установления гарантийного срока в три месяца после каждого случая ремонта.
Как установить и оценить срок гарантийных обязательств и сумму обеспечения гарантийных обязательств и порядок возврата?
Можно ли уменьшить размер обеспечения гарантийных обязательств?

Установление требования об обеспечении гарантийных обязательств

Размер обеспечения гарантийных обязательств

Размер обеспечения гарантийных обязательств в соответствии с ч. 6 ст. 96 Закона N 44-ФЗ не может превышать 10% начальной (максимальной) цены контракта (далее — НМЦК). Как следует из ч. 24 ст. 22 Закона N 44-ФЗ, в случаях, когда количество поставляемых товаров, объем подлежащих выполнению работ, оказанию услуг невозможно определить, определяют начальную цену единицы товара, работы, услуги, начальную сумму цен указанных единиц, максимальное значение цены контракта (далее — МЗЦК) и обосновывают в соответствии со ст. 22 Закона N 44-ФЗ цену единицы товара, работы, услуги. При этом положения Закона N 44-ФЗ, касающиеся применения НМЦК, в том числе для расчета размера обеспечения заявки или обеспечения исполнения контракта, применяются к МЗЦК, если самим Законом N 44-ФЗ не установлено иное.
Таким образом, при закупках по цене единиц товара, работы, услуги размер обеспечения не может превышать 10% МЗЦК.

Пример:
Если в рассматриваемой ситуации МЗЦК составит 1 000 000 руб., то максимальная сумма обеспечения исполнения составит:
— основных обязательств по контракту — 30% от МЗЦК = 300 000 руб.,
— гарантийных обязательств — 10% от МЗЦК = 100 000 руб.

Способ обеспечения гарантийных обязательств

Уменьшение размера обеспечения гарантийных обязательств

Пример:
Если в ситуации, описанной в предыдущем примере, осуществлено частичное исполнение контракта на сумму 150 000 руб., то есть 15% от МЗЦК, то размеры обеспечения также уменьшаются на 15% от изначально предоставленных сумм:
— основных обязательств по контракту — 15% от 300 000 руб. = 45 000 руб. сразу по направлении заказчиком сведений об исполнении контракта в реестр контрактов;
— гарантийных обязательств — 15% от 100 000 = 15 000 руб. по истечении трех месяцев с даты направления указанных сведений.

Механизм уменьшения размера обеспечения

Пример:
В ситуации, описанной в предыдущих примерах, контрагент будет вправе направить соответствующие заявления, а заказчик — возвратить часть сумм обеспечения следующим образом:
— 45 000 руб., часть суммы обеспечения основных обязательств по контракту — сразу по включении сведений об исполнении контракта в реестр контрактов;
— 15 000 руб., часть суммы обеспечения гарантийных обязательств — по истечении трех месяцев с даты направления указанных сведений.
Напомним, что срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока (п. 3 ст. 192 ГК РФ).

Рекомендуем также ознакомиться со следующими материалами:
— Энциклопедия решений. Требования к гарантиям качества объекта закупки по Закону N 44-ФЗ и к выполнению сопутствующих обязательств;
— Энциклопедия решений. Обеспечение гарантийных обязательств по контракту по Закону N 44-ФЗ (с 1 июля 2019 года);
— Энциклопедия решений. Банковская гарантия как способ обеспечения заявки на участие в конкурсе, аукционе по Закону N 44-ФЗ;
— Энциклопедия решений. Изменение способа и (или) размера обеспечения контракта, заключенного по Закону N 44-ФЗ, в ходе его исполнения (с 1 июля 2019 года);
— Энциклопедия решений. Исчисление сроков, установленных Законом N 44-ФЗ.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Серков Аркадий

Ответ прошел контроль качества

12 сентября 2019 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Обеспечение гарантийных обязательств по контракту 44-ФЗ: размер, требования, возврат

Зачем необходимо обеспечение гарантийных обязательств

Вопрос об обеспечении гарантийных обязательств (далее — ОГО) решает заказчик. Обязательным это условие является только для контрактов по закупке машин и оборудования. В остальных случаях – это право заказчика. Чаще всего гарантия устанавливается исходя из специфики товара, технологических особенностей услуг.

Читайте так же:  Соцзащита какие льготы положены пенсионерам

Гарантийные обязательства, которые берет на себя поставщик (п. 4 ст. 33 44-ФЗ), распространяются на:

  • гарантию качества товаров, работ или услуг,
  • период действия гарантии,
  • объем гарантий,
  • обслуживание по гарантии.

Когда заказчик желает обеспечить гарантию на исполнение контракта, требования к ней он прописывает в документации закупки. В дальнейшем эти же положения включаются в контракт с поставщиком.

Обязательства по гарантии поставщик обеспечивает финансово. Это помогает защитить интересы заказчика при выявлении недостатков товаров, работ или услуг. Обеспечение – это страховка на случай, если поставщик откажется выполнить требования по гарантии.

Разрешается ли некоторым предприятиям не предоставлять обеспечение по контракту, в т.ч. по гарантийным обязательствам? Да, для субъектов малого бизнеса и социально ориентированных некоммерческих предприятий п. 8.1 ст. 96 44-ФЗ предусматривает освобождение от обеспечения исполнения контракта. Предполагается, что данный пункт распространяется и на обеспечение гарантии.

Чтобы получить льготу, таким участникам необходимо представить сведения о трех добросовестно исполненных контрактах в течение трех последних лет. Сумма этих контрактов должна быть не меньше цены текущего контракта.

Требования к банковской гарантии для обеспечения гарантийных обязательств

Банковская гарантия обязательно должна соответствовать следующим условиям:

Возврат денег для обеспечения гарантийных обязательств

После того как гарантийный срок истек, зарезервированные средства возвращаются поставщику. В 44-ФЗ прямо не установлен срок возврата денег, предоставленных исполнителем контракта для обеспечения гарантийных обязательств. Заказчикам рекомендуется руководствоваться сроками возврата обеспечения контракта (п.27 ст. 34 ФЗ № 44). Этот период не должен превышать 30 календарных дней.

Порядок обеспечения гарантии, в том числе условие о возврате денег поставщику, — одно из обязательных положений контракта. Убедитесь, что они включены в текст.

Гарантия обеспечения гарантийных обязательств

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Лекторы – ведущие эксперты, непосредственные разработчики законов:
В. В. Витрянский, Л. Ю. Михеева, Е. А. Суханов, А. А. Маковская. Принять участие можно очно/ онлайн или в записи, в любой точке страны!

Каков размер гарантийных обязательств и срок возврата средств по окончании гарантии, если закупка публикуется с ограничением по СМП? Каков размер обеспечения исполнения контракта по СМП и срок возврата?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
При заключении контракта по результатам закупки, которая проводилась исключительно среди СМП и СОНО, размер обеспечения исполнения контракта устанавливается в размере согласно ч. 6 ст. 96 Закона N 44-ФЗ от цены, по которой заключается контракт, но не может составлять менее чем размер аванса. В этом случае срок возврата обеспечения исполнения контракта, внесенного денежными средствами, не должен превышать 15 дней с даты исполнения контрагентом обязательств, предусмотренных контрактом.
При заключении контракта по результатам закупки, которая проводилась исключительно среди СМП и СОНО, размер обеспечения гарантийных обязательств не может превышать 10% НМЦК. При закупках по цене единиц товара, работы, услуги и максимальному значению цены контракта размер обеспечения не может превышать 10% максимального значения цены контракта. Срок возврата обеспечения гарантийных обязательств определяются заказчиком по своему усмотрению.

Обоснование вывода:

1. Обеспечение исполнения контракта

2. Обеспечение гарантийных обязательств

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Павлова Наталия

Ответ прошел контроль качества

26 августа 2019 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————-
*(1) Подробнее смотрите в Энциклопедии решений. Особенности проведения закупки по Закону N 44-ФЗ исключительно среди СМП и СОНО.

Что изменилось в обеспечении гарантийных обязательств с 1 июля

    On 13.09.2019 0 Комментарии

В статье про новшества в обеспечении контракта мы писали о том, что они затронули и гарантийные обязательства. В сегодняшнем материале более подробно остановимся на этом вопросе.

Когда заказчик устанавливает требование обеспечить ГО

Вместо требований к гарантийному сроку в части 4 статьи 33 закона 44-ФЗ теперь говорится о гарантийных обязательствах (ГО). Они включают в себя, помимо срока, такие понятия, как гарантия качества, объем предоставления гарантии качества и требования к гарантийному обслуживанию.

Обязанность заказчика устанавливать требования по гарантии прямо закреплена только при закупках машин и оборудования. Здесь же расписано, что именно должен обеспечить поставщик. В остальных закупках заказчик устанавливать такие требования не обязан — они вводятся при необходимости.

Однако критериев, по которым определяется эта необходимость, в законе 44-ФЗ нет. Заказчику придется решать этот вопрос самостоятельно. Логика подсказывает, что подход должен быть такой: если в паспорте товара указан гарантийный срок эксплуатации, то от исполнителя можно требовать обеспечения гарантии.

Регистрация в ЕРУЗ ЕИС

С 1 января 2020 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.

Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:

Например, заказчик приобретает офисные стулья со сроком эксплуатации 1 год. Он требует от поставщика финансовое обеспечение того, что в течение этого года стулья будут исправно исполнять свои функции.

Чем изменения ухудшают положение поставщиков

Надо сказать, что большинство товаров длительного пользования уже имеет гарантию от производителя. И если заказчик требует ее еще и от поставщика, выходит, что по факту гарантийное обязательство дублируется. Для заказчика это плюс, но для исполнителей рассмотренные изменения позитива явно не несут, и вот почему:

После 1 июля заказчики стали чаще требовать обеспечения гарантийных обязательств. Для исполнителей это означает повышение расходов на контракт.

Некоторые объекты закупки имеют длительные гарантийные сроки. И если исполнитель обеспечит ГО деньгами, на весь этот период средства изымаются из бизнеса.

Банковскую гарантию на обеспечение ГО получить сложнее, чем на обеспечение обязательств по исполнению контракта. Это связано с тем, что еще не все банки ввели такой продукт, ведь изменения закона 44-ФЗ вступили в силу недавно.

Не совсем понятна ситуация с субъектами малого бизнеса. Часть 8.1 статьи 96 позволяет им обойтись без обеспечения обязательств по исполнению контракта, если у них есть опыт в госзакупках. Однако нужно ли им обеспечивать гарантийные обязательства или нет, не указано.

Видео (кликните для воспроизведения).

Срок возврата обеспечения ГО в законе 44-ФЗ не прописан. Вероятно, заказчики будут руководствоваться теми же сроками, которые установлены для возврата обеспечения исполнения контракта. В общем случае это 30 дней, а в закупках для СМП — 15 дней. Но прямо это не закреплено — в законе лишь сказано о том, что такая информация должна быть в проекте контракта. Поставщикам рекомендуется внимательно изучить в документации этот вопрос.

Читайте так же:  Какую пенсию получают работающие пенсионеры в россии

Обеспечение гарантийных обязательств — новые расходы участников закупок

Одновременно с возможностью субъектов малого предпринимательства (СМП) в некоторых случаях вообще не вносить обеспечение исполнения контракта. Закон № 44 ввел новую обязанность исполнителя обеспечивать гарантийные обязательства по исполненным контрактам, для получения оплаты по ним. Расскажем, что это такое и на что ещё нужно дополнительно обращать внимание, принимая решение об участии в закупке

В каких случаях заказчик может установить требование об обеспечении гарантийных обязательств (далее — ГО)?

Заказчик может установить требования к гарантии качества товара, работы, услуги по своему собственному усмотрению, исходя из необходимости. Если контракт заключается на поставку товара, то заказчик в документации о закупке обязан прописать требования к предоставлению гарантии производителя и (или) поставщика данного товара и к сроку действия такой гарантии. Предоставление такой гарантии осуществляется вместе с поставляемым товаром (ч. 4 ст. 33).

Кроме этого, Заказчик дублирует эти требования в следующих документах (ч. 1 ст. 95):

— в извещении об осуществлении закупки,

— приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом.

В каком документе содержатся порядок и сроки предоставления ГО?

Заказчик обязан прописать в контракте, каков порядок и сроки предоставления исполнителем обеспечения ГО (п. 1 ч. 13 ст. 34).

Это очень важный момент, особенно для некоторых категорий контрактов:

— содержащих возможность поставки товара по заявкам заказчика (т.е. несколькими партиями),

— возможность поэтапной сдачи результатов работ или услуг.

Важно, чтобы эти условия контракта были прописаны и не противоречили ч. 7.1 ст. 94:

В случае установления заказчиком требования об обеспечении гарантийных обязательств оформление документа о приемке (за исключением отдельного этапа исполнения контракта) поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги осуществляется после предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) такого обеспечения в соответствии с Законом № 44 в порядке и в сроки, которые установлены контрактом.

Т.е. делаем вывод: если контрактом предусмотрены отдельные этапы его исполнения, заказчик должен принимать поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги в общем порядке, не требуя предоставления обеспечения ГО — и, главное, обязан оплачивать их в сроки, установленные контрактом!

Каким образом можно предоставить обеспечение ГО?

ГО можно предоставить заказчику двумя способами (ч. 3 ст. 96):

1) в виде банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 Закона № 44 — гарантии на обеспечение ГО могут выдавать те же банки, которые выдают гарантии на обеспечение исполнения контрактов, т.е. соответствующие требованиям, установленным Правительством РФ, и включенные в специальный перечень (ч. 1 ст. 45);

2) внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику.

Способ обеспечения гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями Закона № 44 участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со ст. 95.

Что будет, если не предоставить обеспечение ГО?

Без доказательств предоставления обеспечения ГО заказчик не сможет оформить финальный документ о сдаче-приемки товара, работы или услуги, а соответственно исполнитель — получить за них оплату (ч. 7.1 ст. 94).

В каком размере заказчик может установить обеспечение ГО?

Размер обеспечения ГО не может превышать 10% начальной (максимальной) цены контракта (ч. 6 ст. 96).

Можно ли получить обратно внесенные в качестве гарантии качества деньги до истечения гарантийного срока?

Поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе изменить способ обеспечения гарантийных обязательств и (или) предоставить заказчику взамен ранее предоставленного обеспечения гарантийных обязательств новое обеспечение гарантийных обязательств. Т.е. можно заменить деньги на банковскую гарантию, но банки в этих случаях обычно требуют письмо от заказчика об отсутствии претензий к исполнителю.

В какой срок заказчик обязан вернуть деньги, внесенные в качестве обеспечения ГО?

В Законе № 44 норма, которая бы регулировала сроки возврата обеспечения обязательств по гарантии качества, отсутствует. Как указало Министерство финансов РФ в своем Письме от 19 августа 2019 г. N 24-03-07/63253, в этом случае необходимо брать в расчет сроки возврата обеспечения по основному обязательству: не позже 30 дней с той даты, когда гарантийные обязательства истекли, а при проведении государственных закупок у СОНКО и СМП – не позже 15 дней с той же даты.

Также в Минфине РФ отметили, что Законом № 44 не предусмотрена возможность уменьшения размера обеспечения гарантийных обязательств.

Теперь разберем несколько ситуаций, в которых участники закупок могут попасть в неудобное положение.

1. Как можно поступить, если заказчик установил в проекте контракта разный срок гарантии на отдельные элементы, самый длительный из которых превышал 20 лет (как первоначально было в закупке №0168200002419008326):

— на монтажные швы не менее 5 (пяти) лет;

— на уплотняющие прокладки не менее 5 (пяти) лет;

— на ПВХ профили не менее 20 (двадцати) лет;

— на установленные стеклопакеты не менее 10 (десяти) лет;

— на отделку не менее 3 (трех) лет.

Был составлен запрос разъяснений, в котором заказчика попросили или указать единый срок гарантии качества (в связи с возможностью предоставления банковской гарантии), или указать, каким образом будут распределяться гарантийные обязательства на различные части оконной конструкции в денежном эквиваленте. Кроме этого, было рекомендовано в случае получения непонятного или неоднозначного ответа попросить заказчика предоставить перечень банков, которые в принципе могут выдать гарантию обеспечения качества на срок более 20 лет.

В результате заказчик внес изменения в документацию и установил единый срок гарантийных обязательств в 5 лет.

2. Что можно сделать, если уже после исполнения контракта подрядчик выявит, что на разные виды работ заказчик установил различные сроки гарантии качества (как например в закупке №0137200001219004203):

— нижний слой покрытия — не менее 5 лет;

— верхний слой покрытия — не менее 6 лет;

— искусственные сооружения (мосты, путепроводы, тоннели, эстакады) — не менее 8 лет;

— водопропускные трубы — не менее 6 лет;

— регуляционные сооружения — не менее 6 лет.

Читайте так же:  Пенсии вдовам индексация

К сожалению, в данном примере из 10 раздела проекта контракта не было понятно, как и в каком размере предоставлять обеспечение ГО при различных гарантийных сроках, поэтому подрядчику пришлось оформлять гарантию качества в размере 1% НМЦК исходя из максимального срока гарантийных обязательств, т.е. более чем на 8 лет.

Рекомендация.

Если у вы планируете участвовать в закупке, в которой заказчик установил требования об обеспечении гарантийных обязательств, но формально описал требования к срокам и порядку его предоставления, не прописал условий возврата денежных средств внесенных в качестве ГО — не стесняйтесь до подачи заявки направлять запросы разъяснений. На ответы можно будет опираться, когда будете требовать возврата денег или оформлять банковскую гарантию на ГО. Ведь для банка обязательно будет нужно указать такие параметры гарантии, как:

1) срок её действия,

2) сумма гарантийных обязательств,

3) сами обязательства, которые обеспечивает гарантия.

Ясные условия проекта контракта смогут сэкономить Вам не только деньги, но и нервы.

Количество просмотров: 843

Статьи

Новые правила

При выставлении требований к обеспечению гарантийных обязательств заказчик должен указать это в извещении, в документации, в проекте контракта и в приглашении, которое направляется участникам закрытой закупки (часть 1 статьи 96). В проекте контракта, помимо этого, должен быть прописан порядок и срок предоставления ГО (пункт 1 части 13 статьи 34).

Кроме того, изменились правила приемки в закупках, где установлено требование обеспечения ГО. В новой редакции статьи 94 появилась часть 7.1, которая требует, чтобы приемка состоялась только после предоставления поставщиком гарантийного обеспечения.

Таким образом, во всех случаях, кроме закупки машин и оборудования, заказчик решает сам, нужно ли ему обеспечение гарантийных обязательств. Если нужно, то прописывает это в документации, извещении и проекте контракта. Документы о приемке в этом случае подписываются только после предоставления обеспечения.

Чем обеспечиваются гарантийные обязательства

Исполнение как самого контракта, так и гарантийных обязательств поставщик может обеспечить двумя способами (ст. 96 ФЗ № 44):

  • банковской гарантией,
  • внесением денег на счет заказчика.

44-ФЗ устанавливает верхний порог для размера обеспечения обязательств по гарантии. Сумма не может быть больше 10% начальной максимальной цены контракта.

Вариант обеспечения определяет сам поставщик. Он также может изменить ранее выбранный способ после исполнения этапа контракта. Более привлекательный вариант для участников госзакупок — банковская гарантия. Этот способ обеспечения позволяет не отвлекать деньги из оборота и использовать ресурсы для дальнейшего развития.

Участник конкурса может комбинировать способы обеспечения контракта и гарантийных обязательств по нему:

  • Предоставить одну гарантию на оба этапа.
  • Приобрести две отдельные гарантии: одну взять перед подписанием контракта, а вторую — перед подписанием акта приемки.
  • Обеспечить исполнение контракта деньгами, а для гарантийных обязательств взять банковскую гарантию. Это актуально, когда для исполнения контракта нужен небольшой промежуток времени, а для обслуживания по гарантии – длительный.

Банковская гарантия

Обеспечить ГО можно не только деньгами, но и банковской гарантией (часть 1 статьи 45). Выбор остается за поставщиком. Он может обеспечить оба обязательства — исполнение условий контракта и гарантийные требования — одной банковской гарантией (БГ), но вправе предоставить и разные. Причем гарантию на обеспечение исполнения контракта поставщик обязан иметь на момент его подписания, а гарантию на ГО — на момент приемки.

Также можно обеспечивать два обязательства и разными способами. Например, исполнение контракта бывает выгоднее обеспечить деньгами, особенно если контракт краткосрочный. А вот для обеспечения гарантийных обязательств деньги поставщика должны заморозиться на более долгий срок, поэтому выгоднее предоставить банковскую гарантию.

Что еще нужно знать о БГ для обеспечения гарантийных обязательств:

Срок гарантии должен минимум на месяц превышать срок исполнения ГО.

Точный срок действия БГ должен быть указан в извещении и документации.

Если срок контракта увеличился по причинам, которые не зависят от заказчика и исполнителя, то пункт 1 все равно должен исполняться.

Поставщик вправе по своему усмотрению заменить способ обеспечения.

Как мы устанавливали требование об ОГО и что из этого получилось?

После выхода статьи “Обеспечение гарантийных обязательств” специалисты нашего консультационного центра были, в прямом смысле этого слова, атакованы вопросами по данной теме. Вопросы посыпались к нам по WhatsApp, через комментарии к статье, через сервис коротких консультаций “Вопрос-ответ”, а сама статья про обеспечение гарантийных обязательств вошла в ТОП самых посещаемых и комментируемых статей на сайте.

Нам кажется, что мы уже ответили на все из них, но вопросы все продолжают и продолжают поступать. В связи с этим, мы решили продолжить разбор темы про обеспечение гарантийных обязательств и поделиться теми кейсами, с которыми столкнулись специалисты центра при работе с клиентами по договорам на консультационное обслуживание и сопровождение закупочных процедур. Надеемся, что наш опыт окажется полезным и поможет найти выход из ситуаций с установлением обеспечения гарантийных обязательств в аналогичных ситуациях.

Ситуация 1. Заказчик вынужден установить продолжительный срок гарантийных обязательств и есть риск того, что на проводимую им закупку не будет подано заявок либо исполнитель не исполнит обязательство по предоставлению обеспечения гарантийных обязательств в ходе исполнения контракта, что ставит под угрозу исполнение самого контракта.

В нашем случае заказчику “повезло” проводить аукцион на выполнение строительных работ по объекту после 01.07.2019. Помимо всех остальных “приятных” вещей, связанных с изменением Закона № 44-ФЗ в части регулирования закупок строительных работ, на него свалилась обязанность прописать в контракте требование по предоставлению подрядчиком обеспечения гарантийных обязательств. Ситуация осложнилась тем, что в рамках контракта гарантийные обязательства нужно было установить отдельно по конкретным видам работ и отдельно по некоторым товарам, передаваемым заказчику в ходе исполнения контракта. Гарантийные сроки были различны по продолжительности и составляли от 2 до 10 лет в зависимости от вида работ, а также переданного заказчику товара. Началом действия всех гарантийных обязательств по контракту считалась дата подписания акта приемки объекта в эксплуатацию. Почему? Потому, что так будет безопаснее.

Условие о начале действия всех гарантийных обязательств в один день было обусловлено положениями ч. 7.1. ст. 94 Закона № 44-ФЗ, согласно которой оформление заказчиком документа о приемке выполненной работы (ее результатов) осуществляется только после предоставления подрядчиком обеспечения гарантийных обязательств в порядке и сроки, установленные контрактом. При этом положение ч. 7.1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ не распространяются на подписание сторонами документа о приемке отдельного этапа исполнения контракта. Таким образом, чтобы исключить возможные вопросы со стороны сотрудников контрольных органов, было принято решение установить начало течение срока по всем гарантийным обязательствам в один день и привязать этот день его ко дню подписания итогового документа о приемке. Связывать наступлением гарантийных обязательств с подписанием сторонами конкретного акта выполненных работ было бы опасно ввиду названного положения в ч.7.1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ и возможности признания проверяющими такого акта “промежуточным”, т.е. закрывающим отдельный этап выполнения работ.

Читайте так же:  Получение инвалидности порядок действий

Теперь о гарантийных сроках. Как уже было отмечено выше, они в контракте были разные. В связи с этим даже у нас возникли следующие вопросы: на какой же срок устанавливать требование к обеспечению гарантиный обязательств и нужно ли вообще указывать в контракте срок, на который обеспечение гарантийных обязатесльств должно быть предоставлено подрядчиком?

От последнего отказались сразу. Причина: ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ прямо предусматривает, что срок действия банковской гарантии теперь определяется подрядчиком самостоятельно. Соответственно, указывать в контракте какую-то дату, ранее которой не может заканчиваться срок действия банковской гарантии либо до наступления которой заказчик будет удерживать обеспечение гарантийных обязательств (если оно было предоставлено ему путем перечисления подрядчиком денежных средств), можно только справочно. Соответственно зачем это делать вообще? Чтобы лишний раз объясняться перед проверяющими?

Другой вопрос состоит в том, что заказчику самому нужно понимать дату, ранее наступления которой он не может вернуть подрядчику обеспечение гарантиный обязательств. В данном случае мы исходили из следующего. Срок окончания выполнения работ и подписание акта приемки объекта в эксплуатацию запланировано на конец 2021 года. К указанному периоду (прим.: к максимально возможной дате подписания акта) прибавили 10 лет (максимальный срок из всех гарантийных обязательств) и один месяц. Чтобы предоставление обеспечения гарантийных обязательств не было обременительным для подрядчика его размер в документации о закупке был уменьшен до 0,1% НМЦк. Закон не требуют указывать конкретный размер обеспечения гарантийных обязательств для каждого гарантийного обязательства. Закон № 44-ФЗ в ч. 6 ст. 96 гласит: размер обеспечения гарантийных обязательств не может превышать 10% НМЦк. В нашем случае данное условие полностью соблюдалось

Ситуация 2. Закупки с неопределенным объемом. Как быть с ними?

С 01.07.2019 Закон № 44-ФЗ предусматривает возможность заказчиков проводить закупки без указания в извещении об осуществлении закупки количества закупаемого товара, объема работ, оказываемых услуг. В указанном случае заказчик указывает в извещении начальную цену единицы товара (работы, услуги), а также начальную сумму цен указанных единиц и максимальное значение цены контракта (п. 2 ст. 42 Закона № 44-ФЗ). Обратите внимание, что Закон использует понятие “максимальное значение цены контракта”, а не “начальная (максимальная) цена контракта”. НМЦк в таких закупках просто нет!

В наш центр обратился заказчик с просьбой помочь прописать в контракте требование об обеспечении гарантийных обязательств именно в указанном случае, а точнее при закупке ремонта оргтехники. Гарантийные обязательства должны были наступать каждый раз после производства ремонтных работ и составлять 6 месяцев со дня подписания заказчиком акта о приемке таких работ. В ходе работы над проектом выяснились и другие нюансы, характерные для закупок с неопределенным объемом. Возможно, что в дальнейшем мы посвятим им даже отдельную статью, но вопрос с обеспечением гарантийных обязательств был решен следующим образом. Мы сразу отказались от требования обеспечения гарантийных обязательств после подписания каждого акта. Во-первых, потому, что это акты могут считаться промежуточными (см. выше). Во-вторых, непонятно на какую сумму требовать обеспечение гарантийных обязательств по каждому акту приемки.

Решение было найдено следующее: к исполнителю было установлено требование о предоставлении обеспечения гарантийных обязательств на сумму, равную 10% максимального значения цены договора до подписания сторонами первого акта приемки работ (прим.: по первой поданной заказчиком заявки). Указанное обеспечение гарантийных обязательств должно было быть предоставлено на срок, составляющий предельный срок исполнения обязательств исполнителем (предельный срок ремонтных работ исходя из предельного срока подачи заказчиком заявки на ремонт) + 6 месяцев (срок гарантии) + 1 месяц. ОГО предоставлялось один раз и обеспечивало все возможные гарантийные обязательства по контракту сразу. 10% от максимального значения цены договора было установлено в силу положения ч. 24 ст. 22 Закона № 44-ФЗ, согласно которой положения Закона № 44-ФЗ, касающиеся применения начальной (максимальной) цены контракта, применяются к максимальному значению цены контракта, если Законом № 44-ФЗ не установлено иное. Для данного случая Законом № 44-ФЗ иное не установлено.

Ситуация 3. Нужно ли прописывать требование об обеспечении гарантийных обязательств в договорах до 300 т.р., заключаемых по п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ?

Ответим сразу: можно, но обязанности нет. А вот чтобы понять и доказать это заказчику, нам пришлось серьезно поломать головы. Конкретная ситуация: заказчик хочет купить один компьютер для нового сотрудника по прямому договору. Компьютер — это машина, а при закупке машин, как известно, ст. 33 Закона № 44-ФЗ обязывает установить гарантийные обязательства. Так-то оно так, но не так, и вот почему.

Согласно п. 1 ч. 13 ст. 34 Закона № 44-ФЗ в контракт, заключаемый по Закону № 44-ФЗ, включается обязательное условие о порядке и сроке предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обеспечения гарантийных обязательств в случае их установления в соответствии с ч. 4 ст. 33 Закона № 44-ФЗ. Однако, согласно ч. 15 ст. 34 Закона № 44-ФЗ требования ч. 13 ст. 34 Закона № 44-ФЗ не применяются в случаях, предусмотренных пунктами 1, 4, 5, 8, 15, 20, 21, 23, 26, 28, 29, 40, 41, 44, 45, 46, 51 — 53 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ.

Видео (кликните для воспроизведения).

Надеемся, что наш опыт установления требований к обеспечению гарантийных обязательств окажется для читателя полезным. Если у Вас остались какие-то вопросы, Вы можете оставить их в комментариях к настоящей статье или адресовать их нам через сервис коротких консультаций “Вопрос-ответ”. Если Вы хотите узнавать первыми о выходе новых аналитических материалов консультационного центра “Закон.гуру”, вступайте в закрытую группу центра в WhatsApp. Участники закрытой группы получают не только аналитические материалы по актуальным вопросам применения законодательства о закупках, но и другие полезные “плюшки”. Удачных Вам закупок!

Источники

Гарантия обеспечения гарантийных обязательств
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here